关于现有股东是否属于私募股权投资基金或私募投资基金管理人的核查
一、前言
无论新三板、IPO还是并购重组，股转公司及 *** 都会关注私募投资基金备案事宜。自2015年3月20日之日起申报的公司或其股东属于私募投资基金管理人或私募投资基金的，需要核查其私募基金备案问题。此时，律师在编制法律意见书时，就需要对公司是否是私募基金、私募基金管理人进行认定，发表明确意见。
根据《私募投资基金管理人登记和基金备案办法（试行）》，私募投资基金（以下简称私募基金），系指以非公开方式向合格投资者募集资金设立的投资基金，包括资产由基金管理人或者普通合伙人管理的以投资活动为目的设立的公司或者合伙企业。中国证券投资基金业协会（以下简称基金业协会）按照本办法规定办理私募基金管理人登记及私募基金备案，对私募基金业务活动进行自律管理。
二、实务探讨
（一）已有案例介绍
1.富煌钢构（002743）IPO项目
发行人律师在在富煌钢构的私募基金、私募基金管理审查，出具了《富煌钢构不存在私募基金的专项核查意见书》，富煌钢构的法人股东有富煌建设、安徽江淮电缆集团、北京德泰恒润投资、安徽皖润新能源、华芳集团。律师审查后认为：富煌建设股东为杨俊斌和周伊凡，为两名自然人股东，富煌建设股东不存在私募投资基金。江淮电缆主要从事电线电缆、特种电缆、电加热器、桥架母线槽加工制造等业务，不属于《暂行办法》第二条和《备案办法》第二条所定义的私募投资基金。德泰投资股东设立的资金来及自有资金，不存在向他人募集资金的情形，其资产也未委托基金管理人进行管理。皖润新能源主要从事新能源技术开发、资本运作咨询服务、管道及配件销售、中介服务。华芳气团主要从事纺织品制造、加工、销售；纺织原料、羊毛、金属材料、五金交电、纺织机械及器材、熟料制品、煤炭购销；实业投资等业务。综上，发行律师认为，发行人股东不存在《暂行办法》和《备案办法》规定的私募投资基金。
2.杭州高新（300478）
发行律师在《补充法律意见书六》中专门对杭州高校私募基金问题进行专项恢复，发行律师认为：发行人股东高兴集团的经营范围为企业投资、管理；旅游景点开发，为委托其他机构管理其资产，不存在受第三方委托代为持有发行人股权的情形。公司股东润禾投资经营范围为创业投资业务等，润禾投资与浙江永信投资管理有限公司签订《委托管理协议》，约定浙江永信为其资产管理人。润禾投资属于私募投资基金。
3.达能照明
达能照明的股东杭州诚鼎企业类型为有限合伙企业，经营范围是创业投资业务、创业投资咨询业务。根据基金协会出具的《私募投资基金证明》，杭州诚鼎已经在基金协会办理了相关备案手续。股东芜湖富海企业类型是有限合伙企业，经营范围是股权投资、创业投资、股权投资及创业投资咨询业务。根据基金协会出具的《私募投资基金证明》，芜湖富海已经在基金协会办理相关备案登记手续。股东合能投资及合能聚源为公司员工持股平台，合伙人均为公司员工，不需要在基金协会办理登记备案手续。
4.建科机械（832578）
公司股东上海上创信德创业已根据《证券投资基金法》和《私募投资基金监督管理暂行办法》等法律法规的要求，在中国证券投资基金业协会办理了私募投资基金管理人登记。股东诚科建赢（天津）投资管理有限公司系公司为实施股权激励而设立的员工持股平台，不存在以非公开方式向合格投资者募集资金、资产由基金管理人管理的情形；股东诚科建达（天津）企业管理咨询系公司为实施股权激励而设立的员工持股平台，不存在以非公开方式向合格投资者募集资金、资产由基金管理人管理的情形。
5.金泉科技
公司股东望江众晟资金来源于两位股东认缴的出资，不存在股东以外的其他投资者募集资金的情形，系金泉科技公司为实施员工股权激励而设立的有限合伙企业、但是台州益达资金来源于股东认缴的出资，其设立后，其企业资产并非通过“非公开募集”产生，但鉴于其是以进行投资活动为目的而设立的企业，为谨慎起见，该股东应被认定为属于《私募投资基金监督管理暂行办法》、《私募投资基金管理人登记和基金备案管理办法（试行）》等法律法规所指的私募投资基金。
（二）认定标准分析
从公布的律师意见书来看，律师在对是否属于私募基金、私募基金管理人认定，笔者结合工作经验，总结了以下几个方面的思考角度。
1.从公司的股东角度出发
私募基金的募集对象具有特殊性，它必须在一定范围之内募集资金，这就为我们进行判定提供了思考方向，我们可以查阅公司章程，确定公司的现有股东。一般来讲，公司股东人数较少，结构单一，不存在向其他机构募集资金的可能性，我们可以初步排除是私募基金及私募基金管理人的身份。
当然，如果公司股东人数较少，也不能百分之百的排除，同时对于符合私募基金定义的股东律师可以查询中国基金协议私募基金管理人公司信息、查询私募基金的备案资料和基金管理人的登记证书来进行辅助认定。
2.从公司主营业务出发
一般来说，私募基金的主营业务是进行证券投资、股权投资、创业投资等业务。私募基金财产的投资包括买卖股票、股权、债券、期货、期权、基金份额及投资合同约定的其他投资标的。我们在通过核查公司的主要业务时，一般可以排除。具体来讲，律师可以要求公司提供最近三年的主营业务资料来进行认定。
3.从公司的注册地址出发
《私募投资基金监督管理办法》第二条中指出本法定义的私募基金是指在中华人民共和国境内，以非公开方式向投资者募集资金设立的投资基金。我们从一条文中可以看出，这里的私募基金需要在中国境内设立，首要满足要求是在中国境内注册，如果一个中国没有在中国境内注册，自然不受我国法律监督，也就不存在私募基金及私募基金管理人的备案登记。
4.从公司资金的来源出发
律师在进行尽职调查时，需要审核公司注册资本的支付凭证。我们可以查阅公司法人股东的章程、工商档案并结合法人股东出具的说明，判定公司的资金来源于自有资金，没有向他人募集资金的情形，同时也没有委托基金管理人进行管理，我们可以排除私募基金的可能性。律师可以调取公司股东工商档案资料，公司成立时的验资报告、银行对账单，公司成立时的内部决议文件辅助判断。
安徽富煌集团上市了吗
上市了。2015年2月17日，随着深圳证券交易所大厅内挂牌仪式钟声的响起，安徽富煌钢构股份有限公司成功上市。巢湖学院作为巢湖市唯一一所本科院校，富煌集团作为巢湖市的上市公司，双方在校企合作方面有着广泛的合作领域。
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2016新进赵建平重仓股
随着上市公司陆续披露一季报，牛散的最新持股动向也浮出水面。截至4月21日，已有赵建平、吴鸣霄、吕剑锋、蒋政一、何雪萍、葛卫东、任向东、周信钢、夏重阳等多位牛散现身上市公司的前十大流通股东名单。统计显示，赵建平等9位牛散共现身10只个股的前十大流通股东。总体来看，这些牛散较为青睐小盘股，上述10只个股中，创业板个股5只，中小板个股2只，两者合计有7只。按市值来看，除平安银行、乐视网、中核钛白外，其余个股均不超过60亿元。从行业来看，这10只个股中，按申万一级行业分类，电气设备行业有中光防雷、鲁亿通等2只个股；其他个股则分布于有色金属、银行、建筑材料、计算机、机械设备、化工、纺织服装等行业。从股价来看，4月份以来，凤竹纺织表现最为强势，累计上涨近13%，而沪指同期下跌了近2%；牛散任向东一季度新进入了凤竹纺织第十大流通股东名单。具体到各个牛散来看，赵建平一季度新进三五互联第九大流通股东，持有70万股；同时，经常与赵建平一起出没于上市公司前十大流通股东的赵吉现身三五互联第三大流通股东，持有180万股。除此外，中央汇金资产管理有限责任公司、博时平衡配置混合型证券投资基金也分列三五互联第二、第八大流通股东。二级市场上，三五互联一季度大跌逾四成，4月份以来则跌逾1%。三五互联2010年在创业板上市，是国内通过SaaS模式为中小企业信息化建设提供软件应用及服务最主要的提供商之一。公司今年一季度实现净利润1301万元，同比扭亏，主要原因是公司自2015年9月起将道熙科技纳入合并报表范围。蒋政一新进中核钛白第七大流通股东，持有259万股。中核钛白主要从事钛白粉、氧化铁的研发与生产、销售。钛白粉概念此前曾受到市场追捧，一季度，中核钛白累计涨幅超过三成，而同期大盘跌逾一成。中核钛白2015年年报显示，公司主营产品为金红石型钛白粉，占公司主营业务收入的90%以上；公司钛白粉产销规模位列国内钛白粉行业企业前列。任向东在一季度新进凤竹纺织第十大流通股东，持有164万股。另外，凤竹纺织一季报中还出现多家机构的身影，包括“阳光人寿保险股份有限公司-传统保险产品”、汇添富成长焦点混合型证券投资基金等。凤竹纺织的股价在一季度表现一般，但4月份大涨近13%，大幅跑赢大盘。凤竹纺织处于纺织行业中游，主营业务为生产、加工针织、机织色布、漂染、纺纱、染纱、印花加工，销售自产产品；从事环保设施运营；从事货物或技术的进出口业务等。除了新进上市公司前十大流通股东，不少牛散一季度坚守或加仓了多只个股。比如，何雪萍加仓140万股中光防雷，持股数量从220万股增至360万股，继续为之一大流通股东。此外，中央汇金资产管理有限责任公司也现身中光防雷第三大流通股东。回溯公告，可以发现，在中光防雷上市当季，何雪萍即现身其之一大流通股东，持股时间已有四个季度。中光防雷2015年在创业板上市，是A股唯一一家以防雷设备为主业的公司，由于概念独特受到追捧，上市后曾连续收出19个涨停，不过随后股价大幅回调；最近几个季度，中光防雷股价大幅震荡，2016年一季度大跌近三成。华安证券认为，公司军品业务与跨行业扩张将有望将公司收入带上新平台。另外，吕剑锋一季度大幅加仓天山股份，持股数量从255万股增至556万股，为天山股份第三大流通股东。吕剑锋在2015年第四季度入驻天山股份，截至2016年之一季度，持股时间为两个季度。天山股份一季报流通股东名单可谓机构云集，出现了包括中央汇金资产管理有限责任公司、景顺长城精选蓝筹混合型证券投资基金等在内的六家机构。天山股份主要从事水泥、商品混凝土的生产和销售。华泰证券认为，公司未来的看点还是在于“一带一路”战略的持续推进，使得公司的桥头堡地位得以发挥。其他牛散中，吴鸣霄坚守乐视网，夏重阳坚守鲁丰环保，两人的持股数量均与上期相同。不过，乐视网与鲁丰环保均于去年停牌，截至发稿仍未复牌。另外，周信钢现身康跃科技之一大流通股东，持股数量较上期增加33万股；同时周信钢还现身鲁亿通第六大流通股东，持股数量较上期微幅减少。葛卫东一季度则大幅减持平安银行，持股数量从1.86亿股降至1.29亿股，减仓近5700万股。